Заказчик осуществляет закупку товара, который подлежит обязательной сертификации. Вправе ли заказчик в документации о закупке установить требование о предоставлении в составе заявки сертификата соответствия на товар? (Закон № 223-ФЗ)

Прежде чем устанавливать такое требование, рекомендуем изучить судебную практику и практику контрольных органов в регионе заказчика. В настоящее время существует позиция арбитражных судов, в соответствии с которой устанавливать в документации о закупке требование о предоставлении в составе заявки сертификата соответствия товара неправомерно, если сертификация добровольная, а в случае, если товар подлежит обязательному подтверждению соответствия требованиям, то такое требование правомерно (см. Определение ВС РФ от 29.09.2017 № 305-ЭС17-13191 по делу № А40-170129/16, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 10.11.2016 по делу № А14-18113/2015).

При этом уже сформировавшаяся к настоящему времени позиция контрольных органов отличается от позиции судов: ряд контрольных органов считает, что устанавливать в документации о закупке требование предоставить в составе заявки сертификат соответствия товара неправомерно, основываясь на положениях ст. 456 ГК РФ: «…Заказчик не вправе требовать документы, подтверждающие соответствие товара, которым участник закупочной процедуры не может обладать, не приобретая соответствующего товара, при поставке которого передаются соответствующие документы, такие как… сертификат соответствия, технические условия и так далее…» (см. решения ФАС России от 27.09.2018 № 223ФЗ-726/18 и № 223ФЗ-725/18, от 26.09.2018 № 223ФЗ-722/18, от 21.09.2018 № 223ФЗ-703/18, от 20.11.2017 № 223ФЗ-969/17, от 11.05.2017 № 223ФЗ-404/17, от 20.04.2017 № 223ФЗ-351/17). #223фз

Использование ГИС «Независимый регистратор»

Федеральным законом от 01.05.2019 № 71-ФЗ были внесены корректировки отдельных положений Закона № 44-ФЗ. Объемный пакет поправок, часть которых вступила в силу 12.05.2019, отодвинул запуск ГИС «Независимый регистратор» на 01.01.2020. Ранее предполагалось, что система начнет работать в октябре 2019 года.

Программное обеспечение ГИС является встраиваемым в браузер модулем (плагином), скачать который можно на сайте ЕИС и установить бесплатно на своем рабочем месте для использования при участии в электронных процедурах. Необходимо отметить, что в настоящее время использование программного модуля «Независимый регистратор» участниками электронных закупок является добровольным. Тем не менее, уже сейчас при анализе решений Центрального аппарата ФАС России можно выделить одну тенденцию, которая заключается в следующем: если комиссия контрольного органа установит, что на компьютере заявителя не использовался «Независимый регистратор», то она ссылается на отсутствие у нее сведений об отображаемой на компьютере заявителя информации в период проведения закупки:

– при попытках входа на сайт оператора ЭП (решение ФАС России от 05.02.2019 по делу № 19/44/105/319 (закупка № 0139200000118011570);

– подачи заявок на участие в закупке (решение ФАС России от 21.05.2019 по делу № 19/44/105/1315 (закупка № 0157100003719000076);

– подачи ценовых предложений (решение ФАС России от 21.05.2019 по делу № 19/44/105/1316 (закупка № 0801200000119000082);

– заключения контракта с заказчиком (решения ФАС России от 11.04.2019 по делу № 19/44/105/937 (закупка № 0348100006019000005), от 22.05.2019 по делу № 19/44/105/1336 (закупка № 0129200005319001122).

В связи с этим жалоба признается необоснованной. Что полностью поддерживает позицию, изложенную антимонопольным органом в письме от 25.02.2019 № ШЕ/13989/19, где ведомство указало, что участникам закупок целесообразно при участии в электронных процедурах пользоваться ГИС «Независимый регистратор» для защиты своих прав и законных интересов, т.к. скриншоты (снимки экрана) не позволяют проверить их достоверность и не могут свидетельствовать о наличии или отсутствии технических неполадок в работе ЭП.

В результате поставщикам (подрядчикам, исполнителям) не оставляют «добровольного» выбора использования системы. В случае, если они хотят, чтобы жалоба была признана обоснованной, участникам необходимо в обязательном порядке задействовать этот инструмент.

Выложенные сегодня на канале судебная и административная практика, а также ответы на вопросы взяты из июньского номера журнала "Вестник Института госзакупок" - http://bit.ly/2Z8HPuR

Разъяснен порядок казначейского сопровождения расчетов по государственным контрактам с единственным поставщиком

В подготовленном специалистами Минфина России и Казначейства России совместном письме разъяснен порядок перечисления средств с лицевого счета для учета операций неучастника бюджетного процесса, открытого единственному контрагенту в территориальном органе Казначейства России, в целях осуществления расчетов по контракту, заключенному на основании п. 2 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ.

В частности, подчеркивается, что в указанном случае перечисление средств осуществляется единовременно после полного исполнения соответствующего государственного контракта на основании документов, подтверждающих факт исполнения обязательств по контракту на счет, открытый контрагенту в учреждении Центрального банка РФ или в кредитной организации.

Документ: Письмо Минфина России и Федерального казначейства от 8 мая 2019 г. NN 09-01-09/33482, 07-04-05/22-9201

09-01-09/33482, 07-04-05/22-9201

Источник: ГАРАНТ.РУ

КАК С 1 ИЮЛЯ ПРОВОДИТЬ ГОСЗАКУПКИ С НЕИЗВЕСТНЫМ ОБЪЕМОМ

Если заказчик не может рассчитать потребность в любых товарах (кроме лекарств), работах или услугах, можно будет провести закупку с неопределенным объемом. Использовать будут три вида цен: цену за единицу, сумму цен единиц и максимальное значение цены контракта. Расскажем, для чего служит каждая из них.

Начальную цену единиц и их начальную сумму будут рассчитывать вместо НМЦК

Заказчики будут рассчитывать и обосновывать начальную цену каждой единицы товара, работы, услуги. Потребуется использовать те же методы, с помощью которых определяют НМЦК. Минфин разработает рекомендации по расчету.

Все полученные цены нужно будет сложить, чтобы найти начальную сумму цен единиц.

Сумма цен единиц: для оценки заявок, антидемпинга и преимуществ

Участники будут делать предложения не о цене контракта, а о сумме цен единиц. Именно эту величину будут использовать как критерий оценки заявок и окончательных предложений. Нельзя будет подать предложение, которое превышает начальную сумму цен.

Антидемпинговые меры заказчик применит, если участник предложит сумму цен, которая меньше начальной на 25% и более. Прочие правила применения мер будут такими же, как при обычных закупках.

Размер преимущества для организаций инвалидов и учреждений УИС также будут рассчитывать от предложенной участником суммы цен.

Максимальное значение цены: для обеспечения и исполнения

Максимальное значение цены заказчик определит исходя из выделенных на закупку средств. От максимального значения цены контракта рассчитают обеспечение заявки и обеспечение исполнения контракта.

Заказчик и участник при исполнении контракта не смогут выйти за максимальное значение цены.

Какую информацию будут указывать в документах

Заказчик в извещении будет указывать начальную цену единицы, начальную сумму цен единиц и максимальное значение цены контракта.

В документации нужно будет продублировать информацию о ценах и обосновать начальную цену единицы.

И в извещении, и в документации необходимо будет указать, что оплата осуществляется по цене единицы исходя из фактического исполнения, но в размере, не превышающем максимального значения цены контракта.

В контракте необходимо отразить условие о том, что объем товаров, работ или услуг, подлежащих передаче или исполнению, определяется на основании заявок заказчика. Кроме того, потребуется указать цену каждой единицы и максимальное значение цены контракта. Рассчитать цену за единицу можно, разделив сумму цен, предложенную участником, на начальную сумму цен единиц и умножив результат на начальную цену единицы.

Когда новые правила заработают для закупок лекарств

Закупить лекарства в неопределенном объеме можно будет только с 1 октября.

Документ: Федеральный закон от 01.05.2019 N 71-ФЗ

© КонсультантПлюс

Минфин разработал порядок, в котором участники закупки подтверждают квалификацию

Минфин предложил правила, по которым взаимодействуют участник закупки и оператор электронной площадки при закупках с дополнительными требованиями. Если проект примут, порядок начнет действовать 1 июля 2019 года.

Чтобы участвовать в закупке с дополнительными требованиями, претендент формирует на площадке и подписывает электронной подписью сведения:

▪️уникальный номер реестровой записи;
▪️наименование, фирменное наименование для юрлица;
▪️ФИО для физлица или ИП;
▪️ИНН;
▪️аналог ИНН для иностранного лица;
▪️номер позиции из приложения 1 или приложения 2 к постановлению Правительства от 04.02.2015 № 99;
▪️стоимость исполненного контракта или договора.

Вместе со сведениями загружает электронные копии документов, которыми подтвердит, что отвечает дополнительным требованиям.

Оператор ЭП размещает сведения в реестре участников закупок. Оператор не опубликует информацию, если:

▪️документы не отвечают требованиям постановления № 99;
▪️участник закупки нарушил правила взаимодействия с оператором.

В течение часа с момента, как примет решение, оператор ЭП сообщит участнику, что размещает документы, или направит уведомление об отказе. В уведомлении обоснует причину отказа.

С 1 июля аккредитованные участники закупки будут направлять оператору ЭП электронные документы по каждому объекту закупки, для которого Правительство установило дополнительные требования. Таким образом, претенденты будут подтверждать квалификацию до того, как подать заявки. Изменения в Закон № 44-ФЗ внесли Законом от 01.05.2019 № 71-ФЗ. #планы

Документ: Проект постановления Правительства от 03.06.2019

Источник: ПРО-ГОСЗАКАЗ.РУ

Обновлен реестр банков, имеющих право выдавать банковскую гарантию для обеспечения заявок и обязательств по 44-ФЗ

Обновлен перечень банков имеющих право выдавать банковскую гарантию для участников закупок по 44-ФЗ. Всего в уточненный перечень на 30 мая 2019 года вошло 209 кредитно-финансовых организаций. Список пополнили АО КБ "Солидарность", АО "МБ Банк". Из списка исключен ООО КБ "Центрально-Европейский Банк". #БГ

С актуальным перечнем банков можно ознакомится на сайте Минфина России.

ВС РФ: в проекте госконтракта можно указать, что цена включает НДС

Заказчик указал в проекте госконтракта, что цена включает НДС. Участник решил, что это нарушает его права, и подал жалобу.
Контрольный орган принял сторону заявителя. По мнению УФАС, заказчик должен был установить в проекте контракта условие об уменьшении цены на размер НДС для участника, который использует упрощенную систему налогообложения.

Суды трех инстанций поддержали это решение, сославшись на п. 2 ч. 13 ст. 34 Закона N 44-ФЗ, по которому в контракте должно быть условие о снижении цены на сумму обязательных платежей, если их перечисляет в бюджет заказчик.

Однако Верховный суд посчитал иначе. Если контракт заключен с участником на УСН, цену нельзя уменьшать на сумму НДС. Правило о снижении цены неприменимо, поскольку касается только случаев, когда налоги в бюджет должен перечислить заказчик (например, если исполнитель - физическое лицо). Права участников на #УСН не нарушены, так как в этой ситуации они не обязаны платить #НДС, если только сами не выставят счет-фактуру с выделенной суммой налога. #консультантплюс

Документы: Определение ВС РФ от 30.05.2019 по делу N А40-88142/2018

Госзакупки лекарственных препаратов: весеннее обострение

Обзор правоприменительной практики в сфере закупок лекарственных препаратов на портале "Медвестник".

Анализируя практику, мы стараемся выбирать те решения, которые помогают ответить на типичные вопросы, возникающие у заказчиков и поставщиков, или показывают, что подходы к таким вопросам могут быть различными. При работе с практикой рекомендуем читать тексты упомянутых решений целиком, чтобы можно было оценить все нюансы обстоятельств дела и условно «примерить» их на сходные ситуации. Иногда решения, принимаемые в практике госзакупок лекарственных препаратов, могут иметь значение и для разрешения иных вопросов регулирования фармацевтического риска, а также способствовать оценке рисков в смежных регуляторных сегментах. Таким образом, традиционно рекомендуем мониторить развитие практики на постоянной основе для проработки собственных стратегий ведения деятельности и исключения рисков. #лекарства

Автор обзора - Мария Борзова, советник Адвокатского бюро «Трубор»

Институтом госзакупок проведена аналитика установленных в субъектах Российской Федерации предельных размеров оптовых надбавок к фактическим отпускным ценам на медицинские изделия, включенные в перечень медицинских изделий, имплантируемых в организм человека при оказании медицинской помощи в рамках программы государственных гарантий бесплатного оказания гражданам медицинской помощи, для целей применения постановления Правительства Российской Федерации от 30 декабря 2015 г. № 1517 «О государственном регулировании цен на медицинские изделия, включенные в перечень медицинских изделий, имплантируемых в организм человека при оказании медицинской помощи в рамках программы государственных гарантий бесплатного оказания гражданам медицинской помощи» и подготовлена сводная таблица с данными по субъектам Российской Федерации по состоянию на 3 июня 2019 г. #медизделия

Минфин: документ о приемке направляется в Казначейство после каждой приемки исполненного по контракту

В подготовленном специалистами министерства письме изложена позиция, согласно которой документ о приемке в случае принятия решения о приемке поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги, направляется заказчиком в течение пяти рабочих дней в ответственный орган после каждой приемки.

Напомним, что согласно п. 13 ч. 2 ст. 103 Закона N 44-ФЗ и пп. "н" п. 2 Правил ведения реестра контрактов, заключенных заказчиками, в реестр контрактов включается в том числе документ о приемке (в случае принятия решения о приемке поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги). #приемка

Документ: Письмо Минфина России от 28 марта 2019 г. N 24-03-07/21525

Источник: ГАРАНТ.РУ

​​Запрет на закупку иностранной мебели

Статья посвящена рассмотрению практических аспектов применения постановления Правительства РФ № 1072 от 05.09.2017, устанавливающего запрет на допуск отдельных видов иностранных товаров мебельной и деревообрабатывающей промышленности, а также дополнительное требование к участникам при осуществлении отдельных закупок.

Запрет применяется при осуществлении закупок у единственного поставщика

Постановлением № 1072 установлен именно запрет на закупку товаров иностранного происхождения, а не ограничение допуска таких товаров в закупках, проводимых по Закону № 44-ФЗ. В связи с этим, запрет должен применяться заказчиками не только при проведении конкурентных процедур, но и при осуществлении закупок у единственного поставщика, в том числе по п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ.

Постановление № 1072 применяется только к поставке товаров

Постановление № 1072 применяется только в том случае, если предметом контракта является поставка товаров, на которые распространяется действие данного постановления. Если предметом контракта являются работы или услуги, Постановление № 1072 не применяется.

Дополнительные требования к участникам закупки

Постановление № 1072 устанавливает не только запрет, но и обязывает заказчика предъявить к участникам дополнительное требование при закупке отдельных товаров, указанных в приложении к постановлению (п. 5 Постановления № 1072). Суть его состоит в том, что поставляемая поставщиком мебель не только должна быть изготовлена на территории стран ЕАЭС, но и произведена из материалов, которые также изготовлены на территории стран ЕАЭС.

На практике проверить выполнение участником данного требования невозможно. Постановление № 1072 не предусматривает обязанность поставщика предоставлять какие-либо документы в отношении материалов, используемых при производстве мебели. Таким образом, соблюдение указанного требования на практике сводится лишь к формальному его установлению заказчиком в документации о закупке. #нацрежим

Подробности в статье портала 44fz.ru44fz.ru

ВС разъяснил, какое условие банковской гарантии считать ничтожным

Верховный суд РФ представил обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержденный 5 июня 2019 г. президиумом суда. В 22-страничном документе приводятся правовые позиции ВС по 17 сложным вопросам судебной практики.

В частности, Верховный суд указывает, что условие банковской гарантии, обеспечивающей исполнение государственного контракта, о приложении к требованию о платеже оригинала гарантии на бумажном носителе является ничтожным.

Суд округа оставил в силе решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции об отказе в удовлетворении иска управления (бенефициара) о взыскании основного долга по банковской гарантии. Cуды исходили из того, что бенефициар, приняв гарантию в обеспечение исполнения обязательств принципала перед ним (заказчиком по государственному контракту), согласился со всеми условиями этой гарантии, в том числе с тем условием, что к требованию управления о совершении платежа по гарантии должен прилагаться оригинал гарантии. Бенефициар к своему требованию приложил лишь копию гарантии на бумажном носителе.

Сославшись на положения п. 1 ст. 376 ГК РФ, суды освободили гаранта от платежа, так как представленный управлением вместе с требованием документ (копия гарантии) по своим внешним признакам не соответствовал условиям гарантии.

Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ отменила судебные акты, направив дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, указав следующее.

Во исполнение п. 7 ч. 2 ст. 45 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ (далее – Закон о контрактной системе) постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 г. № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» утвержден перечень документов, прилагаемых к требованию о платеже по банковской гарантии. Этот перечень является исчерпывающим и не предусматривает представление бенефициаром оригинала банковской гарантии.

Гарант в соответствии с требованиями ст. 45 Закона о контрактной системе с использованием государственной информационной системы выразил волю на выдачу банковской гарантии (включил все сведения о гарантии в государственный реестр, находящийся в открытом доступе, создал электронный образ выполненной на бумажном носителе банковской гарантии (путем сканирования с сохранением всех реквизитов), подписал этот образ усиленной электронной подписью и направил его через систему электронного документооборота, доведя тем самым и до сведения бенефициара), а в дальнейшем не отрицал факт выдачи банковской гарантии, в связи с чем у судов не имелось оснований не признавать юридическую силу за волеизъявлением банка, подтвержденным его же электронными сообщениями.

Условие рассматриваемой банковской гарантии о необходимости приложения к требованию о платеже ее оригинала на бумажном носителе является ничтожным как противоречащее существу законодательного регулирования в сфере обеспечения исполнения государственных контрактов, заключаемых на электронных аукционах, основанного на признании электронного документооборота (ст. 168 ГК РФ, п. 74 постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ»). #БГ

Источник: Legal.Report

Установлены случаи обязательной перерегистрации уменьшенной предельной цены на ЖНВЛП

Федеральным законом от 6 июня 2019 г. № 134-ФЗ, который подписал Президент РФ Владимир Путин, предусмотрена возможность перерегистрации (как в сторону увеличения, так и в сторону снижения) предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов (ЖНВЛП).

Согласно поправкам перерегистрация предельных отпускных цен в сторону увеличения будет возможна только один раз в календарный год, а в сторону снижения – неограниченное количество раз. При этом установлены случаи обязательного снижения цены на лекарственные препараты из перечня #ЖНВЛП – например, при уменьшении их стоимости в стране иностранного производителя и в государствах, в которых лекарства зарегистрированы.

Поправки вступили в силу сегодня (7 июня).

Источник: ГАРАНТ.РУ

Суды снова напомнили о признаках неправомерного дробления закупки

Исполнитель хотел получить оплату за свои услуги, но суды, в том числе ВС РФ, ему отказали. Они решили: исполнитель не имеет права на оплату, поскольку госконтракт между сторонами не заключен.

Действительно, услуги сдавались просто по актам. Казалось бы, можно было расценить ситуацию как закупку у единственного поставщика, ведь сумма по каждому акту не превышала 100 тыс. руб. Однако суды отметили: документы были составлены одним днем, оказанные услуги идентичны и касались одного мероприятия. Не было доказано, что заказчик не мог заключить контракт путем конкурентной закупки. #дроблениезакупок #консультантплюс

Документ: Определение ВС РФ от 22.05.2019 N 305-ЭС19-6610

Министерство финансов РФ подготовило поправки к 44-ФЗ, направленные на упрощение закупок, осуществляемых закрытыми способами

Поправки предусматривают комплексное совершенствование порядка проведения закупок закрытыми способами. При этом такие закупки предполагается проводить в электронной форме на специализированных электронных площадках. Исключение составят госзакупки, содержащие гостайну, — их предлагается проводить в «бумажной» форме.

Также законопроект унифицирует разрозненные требования, предъявляемые 44-ФЗ к извещениям об осуществлении закупок, документациям о закупках, порядку запроса разъяснений их положений, внесению в них изменений, а также к составу и содержанию заявок участников закупок при проведении различных способов определения поставщика.

Теперь при проведении всех открытых способов определения поставщика исключается необходимость составления и утверждения заказчиком документации о закупке, которая в настоящее время дублирует информацию в извещении об осуществлении закупки в единой информационной системе в сфере закупок.

Помимо этого, в законопроект включена норма, которая закрепляет за Минфином полномочия по ведению перечня банков, которые имеют право на открытие и ведение спецсчетов для участников госзакупок. #планы

Документ: Проект Федерального закона № 01/05/02-19/00088766 О внесении изменений в Федеральный закон №44-ФЗ (https://regulation.gov.ru/projects#npa=88766)

Разъяснены нюансы применения заказчиками положений приказа Минфина России от 04.06.2018 N 126н

В подготовленном специалистами Минфина России письме разъяснены некоторые особенности применения заказчиками приказа Минфина России от 04.06.2018 N 126н "Об условиях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, для целей осуществления закупок товаров для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Приказ N 126н).

В частности, в документе отмечается, что Приказ N 126н применяется исключительно при осуществлении закупок товаров (в случае, если предметом контракта является поставка товара) и не регулирует закупки работ, услуг. Следовательно, п. 3 Приказа N 126н не может повлечь невозможность объединения в один лот товаров, а также работ, услуг.

Кроме этого, специалисты Минфина России отметили особенности закупок радиоэлектронной продукции, одновременно включенной как в приложение к Приказу N 126н, так и в Перечень отдельных видов радиоэлектронной продукции, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения и условия допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный постановлением Правительства РФ от 26.09.2016 N 968 (далее - Постановление N 968). Так, в случае закупки указанной продукции заказчики руководствуются требованиями Постановления N 968 и Приказа N 126н в зависимости от возникающих обстоятельств при поступлении различных предложений в составе заявок. При этом подчеркивается, что каждый из этих нормативных актов устанавливает запрет на объединение в одном лоте товаров, включенных и не включенных в соответствующие перечни.

По вопросу объединения в состав одного лота работ по проектированию и дальнейшему созданию информационных систем, включая оснащение оборудованием, Минфин России сообщает, что включение в один объект закупки проектирования, по результатам которого становится известным объем и характеристики подлежащих выполнению в рамках исполняемого контракта работ (за исключением случаев, предусмотренных Законом N 44-ФЗ), может иметь признаки нарушения Закона N 44-ФЗ, Закона N 135-ФЗ в связи с неустановлением в документации о закупке объема выполняемых работ, их характеристик. При этом к соответствующим исключениям, установленным ч.ч. 16 и 16.1 ст 34 Закона N 44-ФЗ, создание центров обработки данных не отнесено.

При этом монтаж и наладка товара в силу Закона N 44-ФЗ могут быть включены в один объект закупки с поставкой товара вне зависимости от условий допуска, ограничений допуска для целей закупок таких товаров, происходящих из иностранных государств. #нацрежим

Документ: Письмо Минфина России от 15 апреля 2019 г. N 24-02-05/26879

Источник: ГАРАНТ.РУ

Шесть вопросов по банковской гарантии: обзор практики от ВС

Банковскую гарантию берут в основном поставщики и подрядчики по государственным и муниципальным контрактам, потому что она обязательна для участия в торгах. Позже банки могут отказывать бенефициару в оплате, но эти основания часто надуманные, и тогда приходится судиться. А для принципала проблемой может стать бенефициар, который необоснованно получает выплату по гарантии, хотя у него нет претензий к исполнению договора. Обзор ВС рассказывает, как поступить в этих случаях, укрепляет платежную дисциплину и стабилизирует оборот в сфере госконтракта. bit.ly/2MxVieh

1) Можно ли привязать срок действия банковской гарантии к исполнению основного договора (уплате аванса)?

Да, можно. В обзоре приводится дело, где банк отказался выплачивать гарантию, потому что, по его мнению, не был определен ее срок. Согласно договору, она начинала действие, когда перечислялась предоплата по основной сделке – договору поставки. Отказ банка был успешно оспорен. Суды указали, что ст. 373 ГК, которая регулирует порядок вступления гарантии в силу, диспозитивная и позволяет предусмотреть любой допустимый срок. А по смыслу п. 1 ст. 157, ст. 314 и 368 ГК можно определить начало действия гарантии моментом совершения бенефициаром действий, которые относятся к исполнению основного договора. «Неопределенности в условиях договора нет», – пришли к выводу суды.

2) Можно ли написать в гарантии, что выплата производится в пределах цены контракта, если его еще не заключили на торгах?

Да. Сумма считается определенной, если условия гарантии позволяют установить эту сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Верховный суд приводит в пример дело о гарантии, где выплату установили в пределах цены договора подряда, который будет заключен на торгах. Получив такую гарантию, компания приняла участие в торгах и победила, но аванс не отработала. Заказчик обратился за гарантией, но получил отказ. Банк объяснил, что сумма однозначно не определена, потому что цена договора подряда стала окончательно известна лишь по результатам торгов, то есть после выдачи гарантии.

С этим не согласились суды, которые заставили банк заплатить. По их мнению, в тексте достаточно ссылки на бенефициара и основную сделку, которую заключат в будущем. Когда банк выдавал гарантию, он знал, какова начальная цена договора, и осознавал, что она может измениться по результатам торгов, отметили суды.

3) Поменяется ли объем обязательств гаранта, если увеличилась цена основного договора?

Согласно общему правилу, нет. В качестве иллюстрации приводится дело, где выплата по гарантии была предусмотрена в твердой сумме, а затем по договору подряда увеличились объем и стоимость работ. Банк заявил, что это влечет прекращение его обязательств, но суды с этим не согласились. Они указали, что гарант не может ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии. Также суды напомнили: обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от основного обязательства, так что изменение условий подряда ничего не поменяло для банка.

В другом деле гарант обязался заплатить 10% от цены договора поставки. А потом стороны основного обязательства договорились увеличить объем поставок. Но для гаранта ничего не изменилось, он отвечал исходя из прежней стоимости, подтвердили суды. #БГ

(продолжение см. ниже)

4) Может ли гарант ссылаться на обстоятельства исполнения основного обязательства, когда возражает против требования уплатить деньги по гарантии?

Не может. Обязательство гаранта не зависит от основного обязательства, даже если в самой гарантии есть на это ссылка. В одном из дел банк, который обеспечивал выплату невозвращенного аванса, утверждал, что первый авансовый платеж зачли в счет оплаты выполненных работ согласно акту сверки, а второй и третий вообще не предусмотрены договором. Их заказчик перечислял «на свой страх и риск», поэтому они не покрываются гарантией. Апелляция и окружной суд согласились с этим.

Но Верховный суд отменил их акты и обязал заплатить по гарантии. Суждения банка о том, как надо было перечислять аванс и как зачитывались платежи, связаны исключительно с оценкой исполнения основных обязательств, отметил ВС. А из поведения бенефициара нельзя было сделать однозначный вывод, что он хотел лишь недобросовестно обогатиться за чужой счет.

В другом деле, по мнению гаранта, срок возврата аванса и вовсе не наступил, потому что бенефициар не уведомил принципала об одностороннем отказе от исполнения основного договора. Две инстанции с этим согласились. Но суд округа отменил решения в пользу банка. В тексте гарантии ничего нет про то, что бенефициар должен доказывать прекращение договора. Кроме того, не было доказано, что он злоупотреблял правом и пытался обогатиться за чужой счет. Например, получил качественный товар в срок и после этого стал требовать платеж по гарантии.

5) Возместят ли расходы на банковскую гарантию в составе убытков, которые причинил заказчик?

Да, если к тому есть основания. Пример – дело подрядчика, который не смог провести работы на объекте по вине заказчика. Многочисленные предупреждения ничего не дали. Исполнитель вынужден был отказаться от муниципального контракта и решил взыскать расходы на банковскую гарантию. Суды удовлетворили такой иск. Они учли, что банковская гарантия была обязательным требованием к победителю торгов. Поскольку расходы стали убытками из-за нарушений заказчика, он должен их компенсировать.

6) Бенефициар получил выплату по гарантии, после чего банк списал эту сумму с принципала. Но по факту принципал ничего не нарушал и честно выполнил свои обязательства. Что ему делать?

Он может взыскать с бенефициара разницу между тем, что получено по независимой гарантии, и действительным размером обязательств. В пример обзор приводит дело подрядчика, который выполнил работы хорошо и в установленный срок. Несмотря на это, бенефициар потребовал и получил от банка выплату по гарантии. А банк списал эти деньги с подрядчика в безакцептном порядке.

Принципал предъявил к бенефициару иск о взыскании денег, которые тот получил в нарушение договора. Три инстанции встали на его сторону. Они отметили, что формально документы бенефициара были в порядке и он мог получить гарантию. Но это не значит, что он имеет право обогатиться за счет принципала больше, чем предусмотрено договором. #БГ

Документ: Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 05.06.2019)
https://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/72160336/

Требование о членстве СРО при закупках строительных работ

Градостроительный кодекс РФ (далее – ГрК РФ) предусматривает, что подрядные организации, выполняющие инженерные изыскания, проектные работы, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, а также снос объектов капитального строительства должны быть членами соответствующих СРО. Данное требование распространяется на подрядные организации, заключившие контракты непосредственно с заказчиками строительных работ (т.е. на генподрядчиков).

Субподрядчики, привлекаемые генподрядчиком для выполнения работ по контракту, могут не быть членами СРО вне зависимости от суммы выполняемых ими работ по контракту. ГрК РФ не предъявляет каких-либо требований к таким организациям, предусматривая, что всю ответственность за качество выполненных ими работ перед заказчиком несет генподрядчик.

Установить запрет на привлечение субподрядчиков заказчик также не вправе, т.к. данный запрет будет рассматриваться как требование к участнику о личном выполнении работ, что не соответствует Закону № 44-ФЗ и ограничивает конкуренцию.

ГрК РФ также предусматривает 2 исключения, когда уже сами генподрядчики могут не быть членами СРО:

• если генподрядчик является одним из лиц, указанных в ч.2.1. ст.47, ч.4.1. ст.48, ч.2.2. ст.52, ч.6 ст.55.31 ГрК РФ;
• если цена заключенного контракта на строительство, реконструкцию или капитальный ремонт не превышает 3 000 000 рублей (ч. 2.1. ст. 52 ГрК РФ), а на снос объекта капитального строительства 1 000 000 рублей (ч.5 ст.55.31 ГрК РФ).

ГрК РФ не устанавливает предельных сумм для контрактов, предметом которых выступают инженерные изыскания и проектные работы. Соответственно требование о членстве СРО к лицам, выполняющим такие работы, предъявляется вне зависимости от суммы заключенного контракта. #стройка

Подробности в статье портала 44fz.ru44fz.ru